您现在的位置:一裁网>> 专栏>> 个人专栏>> 邱永红专栏 >> 正文
我国上市公司退市法律制度的历史变迁与演进: 实证研究与案例分析(一)
作者:邱永红 来源:邱永红 发布日期:2016年04月28日 点击数:

我国上市公司退市法律制度的历史变迁与演进:

实证研究与案例分析

邱永红

 

【内容摘要】199012月深圳证券交易所和上海证券交易所成立至今,交易所市场已经历了二十五年的发展。我国退市法律制度在这二十五年中经历了一个前期平淡甚至空白而后期变化相对频繁并逐步完善的变迁与演进。当前,上市公司退市法律制度已经成为我国证券市场市场化改革的基础性制度安排,也是证券市场推进注册制改革的重要配套制度安排。本文试对我国上市公司退市法律制度的历史变迁与演进及相关案例进行梳理与研究,并提出修改完善《证券法》相关规定的建议。

【关键词】上市公司  暂停上市 终止上市 退市法律制度

[作者简介] 邱永红,法学博士、高级经济师、公职律师,兼任中国证券法学研究会常务理事兼副秘书长、中国国际经济法学会理事,主要研究方向为公司法、证券法。

[特别声明] 本文初稿完成于20123月,最新修改于20164月。本文为纯学术研究文章,仅代表作者个人的观点,与作者所在工作单位和其他监管机构无关。

 

 

 

 

目 录

一、我国上市公司退市法律制度的历史变迁与演进. 7

(一)第一阶段:上市公司退市法律制度的萌芽期(1990年12月—1994年7月)  7

(二)第二阶段:上市公司退市法律制度的初步确立和徘徊期(1994年7月—2001年2月)  10

1、1994年《公司法》的颁布实施:奠定退市法律制度的基础. 10

2、1999年《证券法》的颁布实施:退市法律制度的原地徘徊与裹足不前  12

3、深沪交易所《股票上市规则》的发布实施和修订:退市制度简单操作规则的初步成型  13

(1)1998年《股票上市规则》的发布实施. 13

(2)2000年《股票上市规则》的发布实施. 14

4、ST、PT制度的推出:退市法律制度的变通执行与偏离正轨. 15

(1)1998年ST制度的实施. 15

(2)1999年PT制度的实施. 16

(三)第三阶段:上市公司退市法律制度的正式实施和逐步发展期(2001年2月—2012年5月)  19

1、《亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法》的发布、修订和PT水仙退市:退市法律制度的重大突破  19

(1)2001年《亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法》的发布实施. 19

①PT水仙退市案例—我国资本市场第一家退市的上市公司. 20

②PT粤金曼退市案例—深市第一家退市的上市公司. 25

(2)2002年《亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法(修订)》的发布实施  27

(3)2003年《关于执行<亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法(修订)>的补充规定》的发布实施  29

(4)《关于对存在股票终止上市风险的公司加强风险警示等有关问题的通知》的发布实施  32

(5)《关于要约收购涉及的被收购公司股票上市交易条件有关问题的通知》的发布实施  33

①南钢股份全面要约收购案例. 33

②成商集团全面要约收购案例. 35

(6)国务院《关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见》的发布实施  37

2、新《证券法》和新《公司法》的颁布实施:退市法律制度在法律层面上的改进和完善  38

(1)将暂停、恢复、终止上市的权限从法律上直接赋予证券交易所. 38

(2)增加可以申请复核的规定. 39

(3)赋予证券交易所一定的退市标准制定权. 39

(4)第一次从法律层面明确连续亏损公司终止上市的亏损年限—四年. 39

第一阶段:六年亏损标准阶段(2000年5月—2001年2月). 40

②第二阶段:四年亏损标准阶段(2001年2月—2002年1月). 40

③第三阶段:三年半亏损标准阶段2002年1月至2006年1. 40

④第四阶段:四年亏损标准阶段(2006年1月至现在. 41

3、新《企业破产法》的颁布实施:破产重整新规在某种意义上延缓了退市的进程  41

4、新会计准则的发布实施:债务重组新规在一定程度上成为规避退市的重要工具  46

(1)老会计准则下,债务重组收益计入资本公积,债务人不能确认重组收益. 47

(2)新会计准则下,债务重组收益计入当期损益,这一债务重组新规在一定程度上成为规避退市的重要工具  54

5、深沪交易所《股票上市规则》的五次修订与中小板退市特别规定的出台:退市制度具体操作规则的逐步完善与仍然存在的问题与症结. 58

(1)深沪交易所《股票上市规则》的五次修订. 58

(2)《中小企业板股票暂停上市、终止上市特别规定》的发布实施. 59

(3)*ST本实B的退市. 61

(4)当时退市制度下上市公司久停不退的主要症结所在. 63

①计算濒临退市公司净利润时没有扣除非经常性损益. 64

②对暂停上市期间补充材料的时间未做明确限制性规定. 64

(四)第四阶段:上市公司退市法律制度的相对完善期(2012年5月—现在)  65

1、2012年退市制度改革. 65

(1)创业板先行先试,退市新政率先推出. 65

①《关于完善创业板退市制度的方案》出台. 65

②《创业板股票上市规则》修订完成,发布实施,创业板退市新政正式实施. 73

(2)主板、中小板积极跟进,改进和完善退市制度. 75

(3)相关退市案例. 85

①*ST创智退市案例. 86

②*ST炎黄退市案例. 90

③*ST长油退市案例. 94

2、2014年退市制度改革. 96

(1)中国证监会《关于改革完善并严格实施上市公司退市制度的若干意见》的发布实施  100

(2)深沪证券交易所《股票上市规则》的修订. 116

(3)深沪证券交易所退市配套制度的修订. 124

①《重新上市办法》的修订. 125

②《退市整理期业务特别规定》的修订. 127

(4)相关退市案例. 128

①*ST二重案例—2014年退市新政后的首个主动退市案例. 128

②*ST武锅B、*ST国恒案例—2014年退市新政后的首批强制退市案例. 129

二、我国上市公司退市法律制度变迁与演进中的几个重要问题. 131

(一)股权分布退市标准与股东人数退市标准问题. 131

1、我国股权分布退市标准的历史变迁与演进. 131

2、我国股东人数退市标准的历史变迁与演进. 137

(1)规定 “千人千股”的股东人数退市标准. 137

(2)取消“千人千股”的股东人数退市标准. 138

(3)恢复规定股东人数退市标准. 138

3、与股权分布退市标准和股东人数退市标准有关的监管案例. 139

(1苏泊尔案例--与股权分布退市标准有关的案例. 139

(2)京威股份案例--与股权分布退市标准有关的案例. 141

(3)中坚科技案例--与股权分布退市标准有关的案例. 144

(4)亿安科技案例--与股东人数退市标准有关的案例. 145

(二)“重大违法行为”退市标准问题. 146

1、我国“重大违法行为”退市标准的历史变迁与演进. 147

(1)1994年《公司法》的规定. 147

(2)1999年《证券法》的规定. 148

(3)2006年《证券法》的规定. 148

(4)证券交易所《股票上市规则》的规定. 149

(5)《关于改革完善并严格实施上市公司退市制度的若干意见》的规定. 150

2、欺诈发行和重大信息披露违法未被强制退市的相关案例. 152

(1)红光实业欺诈发行案例. 152

(2南纺股份重大信息披露违法案例. 153

3博元投资案例---深沪两市首起因重大违法行为被强制退市的案例. 156

(三)公司债券退市标准问题. 160

1、《公司法》、《证券法》关于公司债券退市标准的历史变迁与演进. 160

2、证券交易所业务规则关于公司债券退市标准的历史变迁与演进. 162

3、“11超日债”案例. 169

三、完善我国《证券法》有关上市公司退市制度的建议. 170

(一)完善我国上市公司退市法律制度的立法路径选择. 171

1、境外成熟市场国家和地区关于上市公司退市法律制度的立法路径. 171

2、我国关于上市公司退市的现行法律规则体系及立法路径选择. 172

(1)我国关于上市公司退市的现行法律规则体系. 172

(2)我国关于上市公司退市的立法路径选择. 173

(二)完善我国《证券法》有关上市公司退市制度的建议. 174

1、删除《证券法》中有关股票、公司债券暂停上市、终止上市具体条件的规定  175

2、在《证券法》中增加授权交易所制定退市规则的规定. 175

3完善《证券法》中有关上市公司退市的配套制度. 175

附件一、历年来深圳、上海证券交易所终止上市公司一览表. 180

附件二、我国上市公司退市法律制度变迁与演进一览表……………………188

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

上市公司是证券市场的基石,其内在质量高低将直接影响证券市场的存续与持续、稳定、健康发展。建立健全上市公司退出机制,有利于健全资本市场功能,降低市场经营成本,增强市场主体活力,提高市场竞争能力;有利于实现优胜劣汰,惩戒重大违法行为,引导理性投资,保护投资者特别是中小投资者合法权益。

199012月深圳证券交易所和上海证券交易所成立至今,交易所市场已经历了二十五年的发展。我国退市法律制度在这二十五年中经历了一个前期平淡甚至空白而后期变化相对频繁并逐步完善的变迁与演进。当前,上市公司退市法律制度已经成为我国证券市场市场化改革的基础性制度安排,也是证券市场推进注册制改革的重要配套制度安排。本文试对我国上市公司退市法律制度的历史变迁与演进进行梳理与研究,并提出修改完善《证券法》相关规定的建议。

一、我国上市公司退市法律制度的历史变迁与演进

总体而言,我国上市公司退市法律制度的变迁与演进可以大致分为四个阶段。第一阶段:上市公司退市法律制度的萌芽期(199012—19947月);第二阶段:上市公司退市法律制度的初步确立和徘徊期(19947月—20012月);第三阶段:上市公司退市法律制度的正式实施和逐步发展期(20012—20125月);第四阶段:上市公司退市法律制度的相对完善期(20125月—现在)。而作为分界点的标志性事件就是1994年《公司法》的颁布实施和2001PT水仙的退市。严格意义上讲,1994年《公司法》的实施是退市法律制度初步构建的标志,而2001PT水仙的退市则表明了退市机制的正式启动。兹缕述如次。

 

(一)第一阶段:上市公司退市法律制度的萌芽期(199012—19947月)

我国资本市场建立的初期,以地方政府监管为主的证券监管机构并没有特别关注上市公司退市的制度构建。原因在于,我国资本市场和股份制企业发展的初衷是筹集资金,因为在上世纪八十年代经济改革的总体框架下,企业的融资体制和方式也进行着相应的变革。在国家不再向企业全额无偿提供资金后,通过银行的间接融资方式显然难以满足企业,尤其是中小型集体企业的资金需求。为解决生产发展与资金供求的矛盾,直接融资方式越来越明显地走到了改革的前台。19841118日,由上海飞乐电声总厂发起,经中国人民银行上海市分行批准的飞乐音响股份有限公司成立并发行1万股,首次集资50万元,这是新中国首家经批准向社会公开发行股票的公司。随着资本市场的发展,资本市场和上市公司的功能定位也逐步落脚在为国有大中型企业融资和转换经营机制服务。在此思路下起步的资本市场当然没有上市公司退市的理论和心理准备,而且处于起步阶段的资本市场还没有淘汰出应予退市的公司。所以,我国资本市场初期退市法律制度的近乎空白不难理解。这既然不是政府政策和工作的重点,也就不能引起决策者和管理层的关注。

在这一阶段,有关资本市场的全国性法规主要是国务院发布的行政法规和各部委发布的部门规章。在《公司法》出台之前,国务院1993422日颁布实施的《股票发行与交易管理暂行条例》(以下简称《条例》)是规范证券市场的最高位阶的法律文件。《条例》对股票公开发行和在证券交易所上市交易做了明确规定。

《条例》第八条规定了股票公开发行条件:“设立股份有限公司申请公开发行股票,应当符合下列条件:(一)其生产经营符合国家产业政策;(二)其发行普通股限于一种,同股同权;(三)发起人认购的股本数额不少于公司拟发行的股本总额的百分之三十五;(四)在公司拟发行的股本总额中,发起人认购的部分不少于人民币三千万元,但是国家另有规定的除外;(五)向社会公众发行部分不少于公司拟发行的股本总额的百分之二十五,其中公司职工认购的股本数额不得超过拟发行社会公众发行的股本总额的百分之十;公司拟发行的股本总额超过人民币四亿元的,证监会按照规定可以酌情降低向社会公众发行的部分的比例,但是最低不少于公司拟发行的股本总额的百分之十;(六)发起人在近三年内没有重大违法行为;(七)证券委规定的其他条件”。

《条例》第三十条则规定了股票上市条件:“股份有限公司申请其股票在证券交易所交易,应当符合下列条件:(一)其股票已经公开发行;(二)发行后的股本总额不少于人民币五千万元;(三)持有面值人民币一千元以上的个人股东人数不少于一千人,个人持有的股票面值总额不少于人民币一千万元;(四)公司有最近三年连续盈利的记录;原有企业改组设立股份有限公司的,原企业有最近三年连续盈利的记录,但是新设立的股份有限公司除外;(五)证券委规定的其他条件”。

然而,《条例》没有规定与上述发行、上市条件相对应的退市条件,对于上市公司退市没有专门规定,也没有暂停上市终止上市的表述,其所涉及的唯一的退市情形出现在第四章“上市公司收购”之中。

《条例》第五十一条第二款规定,“收购要约期满,收购要约人持有的普通股达到该公司发行在外的普通股总数的百分之七十五以上的,该公司应当在证券交易所终止交易”。

由上可见,当时我国理论界和立法机构对上市公司退市的理论和规范还没有足够的认识,甚至对其基本概念和表述也是模糊的,这一阶段显然属于我国退市法律制度的萌芽阶段。[1]

在这一阶段,有一些上市公司本来已经触及到了退市的门槛,却因为当时法律和法规还不健全、退市还无法可依等原因而被改头换面地保留了下来。例如,1992年,在深交所上市的原野公司因财务欺诈行为被停牌,但在如何处理原野股票的问题上,市场各方却发生了很大分歧,最后,各方妥协的结果是由当地政府出面对该公司进行重组,并以“世纪星源”的名称于19941月在深交所重新挂牌,此举开创了我国股票市场发展史上借助行政力量保上市公司的上市资格的先河。



[1]例如《股票发行与交易管理暂行条例》第七十四条规定:任何单位和个人违反本条例规定,有下列行为之一的,根据不同情况,单处或者并处警告、没收非法获取的股票和其他非法所得、罚款:(二)在股票发行、交易过程中,作出虚假、严重误导性陈述或者遗漏重大信息的(八)未按照规定履行有关文件和信息的报告、公开、公布义务的;(九)伪造、篡改或者销毁与股票发行、交易有关的业务记录、财务帐簿等文件的股份有限公司有前款所列行为,情节严重的,可以停止其发行股票的资格。由于《条例》第二十九条规定股票交易必须在经证券委批准可以进行股票交易的证券交易场所进行。因此,上述在股票交易中的违反条例行为均是在证券交易所中的违规行为,对于已发行股票的上市公司不可能进行停止其发行股票资格的处罚,所以,第七十四条中停止其发行股票的资格实际上应该是指对其股票实施终止上市,即退市。《条例》中的这种用语不当反映了理论准备的不足。

0
顶一下
0
相关阅读
  • 没有相关阅读内容!