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尼日利亚外商投资争议仲裁-前景与挑战
作者: 来源: 发布日期:2015年10月29日 点击数:

尼日利亚外商投资争议仲裁-前景与挑战  

原著 Doroty Ufor & Co,  翻译:申玉峰  

   

尼日利亚的投资法律和政策导向是自由、开放和竞争。因此,所有的的经济领域均对内资和外资开放。得益于此优惠政策及稳定的经济和政治环境,尼日利亚对外商投资的吸引力与日剧增。随着投资的增多,潜在的投资争议也自然会增多。本文即对在尼的外商投资争议的解决机制做一分析。   

   

双边投资协定(BIT  

   

尼日利亚已经和下列这些国家签定了双边投资协定:埃及、芬兰、法国、德国、韩国、荷兰、西班牙、瑞士、土耳其及英国。 上述协定有些还未生效。   

中国和尼日利亚签定的双边协定已于2010218日生效。(译者加)  

上述所有的双边协定均明确对潜在的投资者提供下列保证:  

公正及平等待遇;  

防止国有化标准保护,即国有化必须符合公众利益并且应进行及时、适当和有效的赔偿且须经过“适当的法律程序”;  

最惠国待遇;  

对在尼投资提供全面保护及安全保证;  

标准的兜底条款即国家承诺对外商投资或其它合同方履行其签定的与投资有关的任何义务;  

以市场汇率兑换可自由兑换货币并自由转让支付而不受限制;  

与外商投资争议通过仲裁解决。   

   

投资仲裁  

投资仲裁基本上是由国家立法推动的。尼日利亚管辖投资仲裁的相关法律是“尼日利亚投资促进委员会法(尼日利亚联邦法律2004 Cap 117) 该法律最初的于1995年前颁布,主要规制尼日利亚的投资促进并有具体条款规定因投资者与尼日利亚联邦政府或各部门的争议解决条款。   

该法第26节对投资争议的仲裁解决规定如下:  

1 当投资者与任何联邦政府部门因投资而发生争议时,应尽最大努力通过相互协商达至和解;  

2 对任何由本法管辖的投资者与各级政府发生的投资争议不能协商解决的,均可由一方按下列方式选择仲裁:  

a) 如果是尼日利亚投资者,根据仲裁和解法规定的程序规则;或  

b) 如果是外国投资者,则在联邦政府与投资者所属国家之间所签定的双边或多边投资保护协定规定的框架内解决;或  

c) 根据双方同意的任何其它国家的或国际的机构关于投资争议解决机制解决;  

3 就争议而言,如果投资者与联邦政府不能就争议解决方式达成一致,则适用国际投资争端解决中心(ICDID)的规则。”   

所有的的尼日利亚双边协定均规定了国际仲裁追索权。与法、德、韩、荷及英国的双边协定约定只适用ICSID 仲裁。其它的双边贸易协定允许投资者通过ICSID或双方同意的根据国际商事示范法(UNCITRAL)或其它规则进行临时仲裁,主张权利。  

   

西班牙的双边投资协定允许不是ICSID签字国的合同一方适用ICSID的附加规则,而土耳其的双边协定则明确可先项是国际商会的国际仲裁院规则。   

   

到目前为止,还没有出现根据双边投资协定针对尼日利亚政府做出的仲裁裁定。同样,也没有任何申请要求尼日利亚法院针对政府强制执行投资协定。然而,法院已经明确表示将严格执行商业仲裁裁决。   

ICSID针对尼日利亚政府投资协定的立案已经有两例,但均在仲裁程序终结前中止:  

  • Guadalupe Gas Products Corporation v   Nigeria   (ICSID) Case ARB/78/1 – discontinued on July 22 1980; and   
  • Shell Nigeria Ultra Deep Limited v  Federal   Republic  of   Nigeria   (ICSID) Case ARB/07/18 – discontinued on August 1 2011.   

仲裁框架  

仲裁及和解法  

   

尼日利亚仲裁的法律框架肇始于仲裁及和解法(尼日利亚联邦法律 2004 Cap A 18)仲裁及和解法仿照UNCITRAL 的示范法制订并颁行全国。   

   

ICSID 公约  

尼日利亚早在1965年8月23日即批准加入了国际投资争端解决中心公约。该公约通过国际投资争端解决中心法(裁决的执行)(尼日利亚联邦法律2004 Cap 120)在尼实施。   

ICSID法规定ICSID裁决直接以尼日利亚最高法院作为一审法院执行。   

   

纽约公约  

 1970317 ,尼日利亚成为1958年纽约公约的签字国,但声明互惠和商业两项保留。公约与19706月对其生效。   

纽约公约以仲裁及和解法实施。该法声明的目的之一就是要让公约适用于所有在尼日利亚签署的仲裁裁决或所有签字国国际商事仲裁。公约未经修改即在尼日利亚实施,公约的全文体现在仲裁及和解法的第二稿中。  

   

仲裁及和解法第54条做出如下规定,明确将纽约公约适用于尼日利亚:  

   

“如需要对任何国际商事仲裁进行确认或执行,本法第二稿规定的公约对外国裁决的确认和执行(下称公约)”将适用于所有在尼日利亚或任何其它公约签字国做出的仲裁裁决:  

   

a) 如果该签字国相应的法律根据公约的规定确认和执行尼日利亚做出的仲裁裁决。  

b) 且公约只能适用于因合同法律关系造成的差别  

   

该法的第51节(1)有关裁决的承认的执行规定:不论是哪个国家做出,仲裁裁决经书面向法院申请,均应承认其效力并由法院执行。   

该规定获得了尼日利亚上诉法院的司法支持,在承认或执行英国仲裁裁决Tulip Nigeria Limited v Noleggioe Transport Maritime SAS ((2011) 4 NWLR (Part 1237) at p254),一案中,指出:  

“根据仲裁及和解法第511)节,仲裁裁决,不论是哪个国家做出,均应承认其效力并经书面申请后由法院执行。”  

法院进一步支持Tulip,裁定:尼日利亚是纽约公约的签字国,依公约,外国仲裁裁决可直接在尼日利亚执行”且“执行仲裁裁决的诉讼不必等到自诉因发生之日起到6年终止期后再去申请。 ”  

   

法院对仲裁的支持  

尼日利亚法院对仲裁普遍认为持友好态度,并愿意承认和执行仲裁裁决。在Onward Enterprises LTD v MV Matrix (2010) 2 NWLR (part 1179) 530一案中,法院裁定:  

“只要合同中含有仲裁条款、合同有效且争议属于条款约定的范围,法院就会尊重合同,执行仲裁条款。因此,法院的基本原则是要求缔约方遵从他们自愿订立的合同。”  

最近的一个案例Continental Sale Limited v R Shipping Inc (2013) 4 NWLR (part 1343) 67中,上诉人-尼日利亚一方-否认接到认命仲裁员的通知或仲裁开庭的时间,尽管他承认收到过仲裁通知邮件。上诉法院支持高等法院对英国仲裁裁决进行登记,准备执行并裁定:  

1. 不采纳上诉人声称没有收到书面通知的观点;  

2. 邮件即属于书面沟通的一种方式,它不是口头通知。虽然它是电子的,非物质的,摸不着的,但它可以下载,打印,和普通的硬拷贝或信没有区别  

3. 因为被申请人、律师和仲裁员发送邮件给上诉人的意图就是要告知其各阶段的仲裁程序已经开始的事实,因此,整个仲裁通知已经送达。”  

   

仲裁机构  

尼日利亚有如下仲裁机构在运作:  

拉各斯 国际商事仲裁地区中心  

注册仲裁员协会尼日利亚分会  

尼日利亚海事仲裁员协会  

国际商会尼日利亚国家委员会仲裁委员会  

拉各斯仲裁院  

拉各斯国际商事仲裁地区中心和开罗及吉隆坡地区中心有同样的传统。它专为仲裁设立,具有国际水平的设施和仲裁庭。位置优越,在尼日利亚主商业区中心,靠近国际机场,附近餐馆酒店林立。   

仲裁也经常在尼日利亚的行政首都阿布贾的希尔顿酒店举行。  

尼日利亚也有高水平的仲裁执业人才:  

12位注册仲裁师  

89位仲裁员  

290位会员  

1235位助理。   

当然也有很多从事国际仲裁业务所需要的各类人才如经验老道的顾问,登记员,秘书及记录员等。   

然而,尽管非洲有大量的仲裁资源,也有许多重大仲裁涉及到非洲国家,特别是油气及能源领城,但非洲的仲裁员或顾问被任命参与仲裁程序的还比较少。相反,外国的或非洲的当事方习惯指定国外的顾问,这些国外的顾问又会任命国外的仲裁员。如果任命非洲的顾问,通常仅限于对当地的法律问题进行咨询。   

尼日利亚仲裁面临的挑战  

   

尼日利亚仲裁面临着如下的挑战:  

签发禁止仲裁禁令的风险;  

腐败认知风险;  

过时的联邦仲裁法;  

因仲裁及执行需等到最高法院最终确定争议各方权利所需时间的风险;  

   

成功仲裁提示:  

仲裁条款一定要深入讨论并用精到、准确的语言起草,以避免法院的干涉。国外投资者应该在协议谈判阶段即聘请有经验的顾问。在发生争议时,投资者应该选择见多识广的仲裁员,因为一旦选定,不能轻易更换。   

   

仲裁程序应该迅速进行,要牢记执行开始的时效期,在简单合同中是自诉因发生之日起6年。最高院的无解释是该时效开始的时间是导致仲裁程序的诉因,而不是仲裁裁决的时间。相应地,执行翻译开始的时间也很重要。   

   

最高法院同时也规定撤销仲裁裁决的时间是90天,自仲裁裁决之日起计算。但,想撤销仲裁裁决不那么容易。因为尼日利亚是纽约公约签字国,只有符合纽约公约的规定时,才有可能拒绝仲裁裁决的承认和执行。   

   

结论  

在承认和执行外国仲裁裁决方面, 尼日利亚已经加入并实施了纽约公约和华盛顿公约,签定了双边和多边投资协定的,对外国投资者提供全面的保护-包括提出国际或投资仲裁-也为成功进行仲裁准备了专业人才和基础设施,包括法院的支持。但尽管如此,国际仲裁在尼日利亚进行的仍不多。   

   

由于外国投资增多,争议增多的可能性也在增加。尼日利亚应该适时地成为对国际商事仲裁具有同样吸引力的目的地,现在是最好的时候。   

   

因此,必须立即着手解决此事,为尼日利亚境内甚至境外更广大的区域发生的投资争议提供解决之道,因为非洲大陆也因资金的大量流入而受益。

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